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律師文化的內容及東西方律師文化沖突與借鑒
作者:管理員   添加時間:2014-06-05 09:38:06   瀏覽:

近年來,律師行業“朝野”各界對大力發展和培育律師文化達成了高度共識。司法部2006年中國律師行業發展政策報告提出“要把建設先進的律師文化作為推進律師工作發展的重大舉措。”新一屆全國律師協會長于寧、秘書長鄧甲明在接受《法制日報》記者采訪時,表示要“大力發展和培育律師文化,為律師隊伍健康發展營造良好的文化氛圍。”許多律師也紛紛撰文甚至著書立說,論述律師文化之重要。但在“律師文化是什么”上卻是眾說紛紜,難以形成一個讓律師界大多數人接受的概念。

一、律師文化的概念:既然業內人士都很關注律師文化這一不新鮮但又陌生的概念,不妨也舞弄一下拙劣的文筆,給律師文化一個內涵和外延,供行家批評。

所謂律師文化是指律師在從事職業和社會活動過程中所形成的律師制度和行業整體社會形象。

包括律師從事執業活動、社會交往活動和律師制度對律師群體產生的社會影響。

1. 社會職業活動是指律師在從事執業活動中所反映出

來的職業水平、職業素養、職業儀表等。

<一>職業水平是指律師在法學界的法律水平高低。在中國目前,法學教授、法學專家絕大多數都有律師資格并從事律師執業活動。其他專職律師凡是通過司法部組織的全國律師資格或司法資格考試的(照顧的除外),也被人們公認為是最嚴格、難度最大、含金量最高的職業資格考試。看來律師的職業水平是勿庸置疑的了。

<二>職業素養是指律師在從事職業過程中反映出來的整體水平。包括法律知識水平、社會學知識水平、自然科學知識水平、證言文字水平等。

<三>職業儀表是指律師在執業過程中表現出來的衣著打扮、面部表情、言語聲調等。

2、社會交往活動是指律師在從事職務以外的社會交往活動中所表現出來的言談、舉止、儀表和處事方法等。

言談要文雅,不能粗魯;舉止和儀表要端莊,不能卑恭屈漆;處事要得當、冷靜。

處事方法是指律師在社會交往過程中,不能混同一般人群,顯得自己低級下流。但也不能脫離一般人群,不要把自己清高的沒人理。在眾多人面前要反映出與眾不同的知識水平。特別是在社會性事件的處理方法上,要充分顯示出律師與眾不同的博學水平,要充分反映自己的組織能力和處理突發、應急事件的能力,要表現出自己臨危不懼、應對自如的大將風度。讓人們真正知道律師博學多才。

3、行業整體形象是指社會各行業人士對律師這一社會群體的整體評價。包括律師的知識水平、社會地位、社會價值、人們的贊同程度等。

律師不僅有豐厚的法律知識,而且要有淵博的社會知識,包括自然科學和社會科學知識。

讓人們知道,律師不但擅長打官司,更擅長企業管理和行政管理。能預測風險,能預防損失,避免損害的發生。

4、律師制度是指規范律師行為的各項法律制度的總稱。包括律師行業規范, 例如律師職業道德和執業紀律。

律師制度是律師文化最基本,最主要的內容,決定著律師文化的發展方向。一個國家律師制度的好壞,決定著律師業發展的速度,決定著律師業發展的方向。律師制度是國家民主制度的最充分體現,是國家政治制度的重要組成部分。

 二、沖突和借鑒:需要說明一下,本文所說的東方律師,僅指中國大陸,不包括香港、澳門和臺灣;西方僅指英美法系和大陸法系,包括香港。

1.律師的社會地位:在西方國家,律師是公認的上流社會之人,不但享有尊貴的社會地位而且是有錢的人。2005年12月28日的<<法制日報>>第11版,用了大半版的篇幅刊登了<<盤點律師的收入和支出>>一文,介紹北京的律師“八千多人創收50億”,人均近60萬元;“深圳3100名律師的總收入為10.6萬元,人均收入接近35萬元”;上海現有律師7000多名,收入24億,人均收入34萬元;同樣有七千多律師的香港,年業務收入約在二百億左右,人均收入近300萬元。

從上述數據看律師是有錢人的階層。但是,我們還應看到邊遠和經濟不發達地區的律師,還在為生計而奔波。有很多老律師干脆放棄執業,又回到行政端財政鐵飯碗。例如我們河南周口市,八十年代做律師的中老年律師,幾乎沒有人脫離行政去干專職律師,包括骨干律師及原來的律師事務所主任,都又回到司法行政機關工作了。

2.從政治上看,英美法系國家,世界上有70多個國家包括英國、美國、澳大利亞、加拿大、新西蘭等大國的法官,都是從律師里面選拔的,沒有一個例外。被公認為典型的法治國家的美國,其國會議員有三分之二以上的有過律師職業經歷,美國總統有近半數有律師職業經歷。例如林肯,羅斯福等.在西方國家無論是英國法系或者是大陸系,首先律師被稱為職業法學家,其次被稱為政治家。

在中國那就差異太大了,建國以來全國僅有六位律師 是全國人大代表,相當于英美國家的國會議員。當總統、總理的一個也沒有,當法官的也鳳毛麟角。相反,有很多法官反而辭職去當律師。最起碼說明律師職業還有一定的吸引力。在西方國家從律師到法官是職業的升華,是成功的標志。

令人百思不解的是,在中國一旦你去當律師,就幾乎不可能當法官或政府官員了。因為中國的人事法律制度是不允許律師當政府公務員的。同樣,中國的律師法也禁止律師在政府兼職做官員。所以,中國的律師想成為政治家那簡直是白日做夢。西方的律師崇拜法律,信仰上帝;中國的律師沒有偶像。西方國家的律師認為法律至高無尚,中國的律師以中國共產黨的領導為至高無上。

大家都在一個地球上,都是國家,也都用法律治國,都搞市場經濟,也都是律師,為什么差別這么大呢?能否給中國的律師再取個新鮮名字,別也和外國一樣叫律師了。

3、借鑒的情況:

<一>從1996年3月17日第八屆全國人大第四次會議修改刑事訴訟法以來,在刑事訴訟領域開始少量模仿或借鑒西方發達國家的律師參與刑事訴訟方式,由過去糾問式的訴訟企圖往控辯式的刑事訴訟轉變,甚至企圖借鑒沉默權(在中國叫零口供定案),律師在場詢問或者全程錄像等西方的刑事訴訟模式.十多年來借鑒的結果怎么樣呢?很不如愿。在一個口供為“證據之王”的國家里,企圖利用這些洋玩意來達到西方國家的保護人權和避免刑訊逼供之目的,顯然是不可能的。

<二>1963年以來英美法系國家實行的“米蘭達規則”也 即是沉默權.沒有律師在,不允許偵查員問口供,律師不在場的口供也作為非法證據排除在外,不予認定。相反,中國律師在偵查階段很難見到犯罪嫌疑人。在審判過程中,辯護律師提供的證人或證據和控方律師提供的證人或證據同等效力,不存在任何歧視。而在中國,辯方律師提供的證人證言或其他證據,一旦與偵查機關的證據相矛盾,馬上公訴人就會“命令”偵查機關或自己親自查辯方律師偽證。不抓起來也嚇得你不敢進家。

這種律師制度或法律制度上的差異,我們雖然企圖用借鑒的辦法來改變,但是律師作為一個沒有任何強制權或訴訟權利得不到國家強制力保障的情況下,嚴重影響了律師的社會形象和社會地位。可以說步借鑒是很失敗的。

<三>2000年最高法院也曾經借鑒外國從律師里面招法官,公告發出后,<<法制日報>>的記者們在最高法院等了一天,沒有律師報名,記者找了一位北京的律師問為什么不去報名當法官,這位女律師回答的很含糊,說了一句我們律師合作的很好.言外之意是不想再換單位了。

出現這樣的尷尬局面,我想不外乎以下原因引起的,一是招法官的門檻太高,只要一級律師,一級律師人太少;二是法官沒有律師的工資高,一級律師的收入是法官工資收入的幾百倍,對律師沒吸引力;三是審判不獨立,法官的領導太多,而律師幾乎是沒有領導的。當法官不順領導的意圖辦事時,隨時可以不讓干,而當律師不存在這問題。

實際上是中國與外國的律師制度差異造成的,這一借鑒也當然是失敗的。

<四>西方國家有律師每年一度評價法官的制度,中國沒有。2003年中國也曾經在濟南市歷城區搞律師評價法官的試點工作,結果怎么樣?不得而知。

<五>法律制度的差異也帶來律師制度即律師文化的差異。有些不是可以通過借鑒能解決的。

例如,西方國家沒有任何一個國家不把當人請律師的費用作為損失,判決由敗訴方當事人賠償的,可是在中國就是行不通。無形中不但嚴重妨礙律師業的發展。而且嚴重有損律師的社會地位。再也沒有這么簡單的民事損害賠償的道理了。可是在中國的法院就是解決不了。

<六>再例如執行難,喊了近20年的執行難,黨中央、國務院、公安部、最高法院都插手解決這一問題,就差沒有動用軍隊了,怎么樣?當事人還是沒要手里錢。當事人說了,我花了錢請律師,官司打贏了,又陪進去多少錢,花錢請律師買個判決書,請律師也不行。你說律師冤不冤?

大家聽說過西方國家存在執行難嗎?不存在。一是當事人法律意思強,主動履行了,不需要法院執行;二是當事人都有錢,好執行。中國則正好與此相反。反正抓起來15天還得把我放了,就是不給錢。

我作為律師在研究中國執行難的時候,不免也查找了一下外國執行方面的法律。

著名的法國<<民事訴訟法典>>對判決的執行僅有八條法律(共1507條),從第502條到第509條,占<<法國民事訴訟法典>>篇幅的0.2%,不到中國執行法規的1%。

中國的當事人說了,某某律師你咋不叫錢給俺要回不來呀,不是白花錢請你了嗎?當事人對律師的這種社會評價,叫你律師自己說怎么辦?他也沒說瞎話呀?

<七>社會上的假冒律師更是把律師的形象敗壞得一文不值,“律師”簡直是流氓、無賴、騙子。司法所和法律服務所的有20多萬人在以律師的名義辦案,是律師的二倍還多,他們的學識水平根本沒法和律師比,他們都自稱“律師”,群眾認為他們都是律師,還有很多主任律師。

西方國家,律師壟斷了法庭上的辯論權。沒有出庭律師資格不可能讓出席法庭的。也不存在假冒律師的問題。

當然,東西方律師文化之間的沖突不僅這些,我僅僅是從社會現實中找出這便于人們認識的,有真實感的沖突,從中讓人們悟出一個簡單,但又不便說明的道理。還沒有上升到理論的高度。中國借鑒西方律師文化的成功經驗和律師制度也很多,例如全國統一司法資格考試就是借鑒西方國家的,為法律職業一體化奠定了基礎,前面也做了一些對比。這些借鑒,成功的也有,失敗的也有。以失敗為主。我相信,隨著中國經濟的發展,物質文化的提高,特別是中外政治,經濟、文化交流的日益廣泛,西方的有關律師文化中先進的,對中國有益的部分,遲早會成功的引進或借鑒過來。需要我們律師幾代人的共同努力才能實現。


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